【最新】“兩卡”“幫信”犯罪的構罪標準、證據(jù)標準、明知認定等實務疑難問題全梳理
“兩卡”犯罪是指非法出租、出售、購買“兩卡”的違法犯罪活動。所謂“兩卡”是指手機卡、銀行卡，其中，銀行卡既包括個人銀行卡、對公賬戶、結算卡，同時還包括非銀行支付機構賬戶，即大眾常用的微信、支付寶等第三方支付。涉及罪名：幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪、妨害信用卡管理罪、竊取、收買、非法提供信用卡信息罪、侵犯公民個人信息罪、掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪、以詐騙罪、開設賭場罪等共犯論處等，本文主要就幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪相關法律問題進行整理，僅供參考。
【刑法條文】
第二百八十七條之二【幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪】明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務器托管、網(wǎng)絡存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g支持，或者提供廣告推廣、支付結算等幫助，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
有前兩款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
【構罪標準】
《解釋》
第十二條 明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，為其犯罪提供幫助，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）為三個以上對象提供幫助的；
（二）支付結算金額二十萬元以上的；
（三）以投放廣告等方式提供資金五萬元以上的；
（四）違法所得一萬元以上的；
（五）二年內曾因非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰，又幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動的；
（六）被幫助對象實施的犯罪造成嚴重后果的；
（七）其他情節(jié)嚴重的情形。
實施前款規(guī)定的行為，確因客觀條件限制無法查證被幫助對象是否達到犯罪的程度，但相關數(shù)額總計達到前款第二項至第四項規(guī)定標準五倍以上，或者造成特別嚴重后果的，應當以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究行為人的刑事責任。
第十三條 被幫助對象實施的犯罪行為可以確認，但尚未到案、尚未依法裁判或者因未達到刑事責任年齡等原因依法未予追究刑事責任的，不影響幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的認定。
第十四條 單位實施本解釋規(guī)定的犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應自然人犯罪的定罪量刑標準，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰，并對單位判處罰金。
第十五條 綜合考慮社會危害程度、認罪悔罪態(tài)度等情節(jié)，認為犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處。
第十六條 多次拒不履行信息網(wǎng)絡安全管理義務、非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動構成犯罪，依法應當追訴的，或者二年內多次實施前述行為未經(jīng)處理的，數(shù)量或者數(shù)額累計計算。
《2020會議紀要》
五、對于明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，向三個以上的個人(團伙)出租、出售電話卡、信用卡，被幫助對象實施的詐騙行為均達到犯罪程度的；或者出租、出售的信用卡被用于實施電信網(wǎng)絡詐騙，達到犯罪程度，該信用卡內流水金額超過三十萬元的；或者利用被出租、出售的電話卡、信用卡實施的電信網(wǎng)絡詐騙犯罪，造成被害人及其近親屬死亡、重傷、精神失常的。按照符合《解釋》第十二條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”處理。
（注1：達到3000元電信網(wǎng)絡詐騙構罪標準的同時，該信用卡內流水金額達到30萬元。原則上，卡內流水金額均推定為犯罪金額。犯罪嫌疑人提出反證的流水金額，經(jīng)查證屬實，應予以扣除。對于出租、出售多張信用卡，單張信用卡被用于電信網(wǎng)絡詐騙金額未達到3000元的構罪標準時，只有證明多張信用卡系被同一個人(團伙)使用，才能累計計算，金額超過3000元的可認定為達到犯罪程度。）
（注2：關于“情節(jié)嚴重”，《解釋》第十二條第二項規(guī)定“支付結算金額二十萬元以上的”，《會議紀要》第五條第二類客觀行為表述為“卡內流水金額超過三十萬元的”。司法實務中關于支付結算金額的計算，主要有兩種做法，其中較為主流的是以有明確被害人報案的結算金額進行認定，這里應適用20萬標準。但由于大量被害人未報案或未能查實，該標準可能造成多數(shù)罪行無法計入的后果。另一種做法則是以該卡被作為上游犯罪支付結算工具的全部卡內流水進行認定，這里應適用30萬標準。）
《2022會議紀要》
二、關于《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱“《解釋》”)第十二條第一款第(一)項的理解適用。該項所規(guī)定的“為三個以上對象提供幫助”，應理解為分別為三個以上行為人或團伙組織提供幫助，且被幫助的行為人或團伙組織實施的行為均達到犯罪程度。為同一對象提供三次以上幫助的，不宜理解為“為三個以上對象提供幫助”。
三、關于《解釋》第十二條第一款第(四)項的理解適用。該項所規(guī)定“違法所得一萬元”中的“違法所得”，應理解為行為人為他人實施信息網(wǎng)絡犯罪提供幫助，由此所獲得的所有違法款項或非法收入。行為人收卡等“成本”費用無須專門扣除。
四、關于《關于深入推進“斷卡”行動有關問題的會議紀要》(以下簡稱“《2020年會議紀要》”)中列舉的符合《解釋》第十二條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”情形的理解適用。《2020年會議紀要》第五條規(guī)定，出租、出售的信用卡被用于實施電信網(wǎng)絡詐騙，達到犯罪程度，該信用卡內流水金額超過三十萬元的，按照符合《解釋》第十二條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”處理。在適用時應把握單向流入涉案信用卡中的資金超過三十萬元，且其中至少三千元經(jīng)查證系涉詐騙資金。行為人能夠說明資金合法來源和性質的，應當予以扣除。以上述情形認定行為“情節(jié)嚴重”的，要注重審查行為人的主觀明知程度、出租、出售信用卡的張數(shù)、次數(shù)、非法獲利的數(shù)額以及造成的其他嚴重后果，綜合考慮與
《解釋》
第十二條 第一款其他項適用的相當性。行為人出租、出售的信用卡被用于接收電信網(wǎng)絡詐騙資金，但行為人未實施代為轉賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)等行為，或者未實施為配合他人轉賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)而提供刷臉等驗證服務的，不宜認定為《解釋》第十二條第一款第(二)項規(guī)定的“支付結算”行為。
六、關于《意見(二)》第三條的理解適用。為嚴厲打擊跨境電信網(wǎng)絡詐騙團伙犯罪，該條規(guī)定，有證據(jù)證實行為人參加境外詐騙犯罪集團或犯罪團伙，在境外針對境內居民實施電信網(wǎng)絡詐騙犯罪行為，詐騙數(shù)額難以查證，但一年內出境赴境外詐騙犯罪窩點累計時間30日以上或多次出境赴境外詐騙犯罪窩點的，以詐騙罪依法追究刑事責任。在司法適用時，要注意把握以下三個要求：(1)有證據(jù)證明行為人參加了境外電信網(wǎng)絡詐騙犯罪集團或犯罪團伙，且在境外針對境內居民實施了具體的詐騙犯罪行為；(2)行為人一年內出境赴境外詐騙犯罪窩點累計30日以上，應當從行為人實際加入境外詐騙犯罪窩點的日期開始計算時間；(3)詐騙數(shù)額難以查證，是指基于客觀困難，確實無法查清行為人實施詐騙的具體數(shù)額。在辦案中，應當首先全力查證具體詐騙數(shù)額；在詐騙數(shù)額難以查清的情況下，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理詐騙刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》和《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理電信網(wǎng)絡詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定，還應當查證發(fā)送詐騙信息條數(shù)和撥打詐騙電話次數(shù)，如二者均無法查明，才適用該條規(guī)定。
《意見（二）》
三、有證據(jù)證實行為人參加境外詐騙犯罪集團或犯罪團伙，在境外針對境內居民實施電信網(wǎng)絡詐騙犯罪行為，詐騙數(shù)額難以查證，但一年內出境赴境外詐騙犯罪窩點累計時間30日以上或多次出境赴境外詐騙犯罪窩點的，應當認定為刑法第二百六十六條規(guī)定的“其他嚴重情節(jié)”，以詐騙罪依法追究刑事責任。有證據(jù)證明其出境從事正當活動的除外。
七、為他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪而實施下列行為，可以認定為刑法第二百八十七條之二規(guī)定的“幫助”行為：
（一）收購、出售、出租信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶、具有支付結算功能的互聯(lián)網(wǎng)賬號密碼、網(wǎng)絡支付接口、網(wǎng)上銀行數(shù)字證書的；
（二）收購、出售、出租他人手機卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡的。
九、明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，為其犯罪提供下列幫助之一的，可以認定為《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條第一款第（七）項規(guī)定的“其他情節(jié)嚴重的情形”：
（一）收購、出售、出租信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶、具有支付結算功能的互聯(lián)網(wǎng)賬號密碼、網(wǎng)絡支付接口、網(wǎng)上銀行數(shù)字證書5張（個）以上的；
（二）收購、出售、出租他人手機卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡20張以上的。
十、電商平臺預付卡、虛擬貨幣、手機充值卡、游戲點卡、游戲裝備等經(jīng)銷商，在公安機關調查案件過程中，被明確告知其交易對象涉嫌電信網(wǎng)絡詐騙犯罪，仍與其繼續(xù)交易，符合刑法第二百八十七條之二規(guī)定的，以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究刑事責任。同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
十二、為他人實施電信網(wǎng)絡詐騙犯罪提供技術支持、廣告推廣、支付結算等幫助，或者窩藏、轉移、收購、代為銷售及以其他方法掩飾、隱瞞電信網(wǎng)絡詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，詐騙犯罪行為可以確認，但實施詐騙的行為人尚未到案，可以依法先行追究已到案的上述犯罪嫌疑人、被告人的刑事責任。
《重慶紀要》
13.幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的追訴標準
（1）《解釋》第十二條第一款中“為其犯罪提供幫助”，指上游犯罪達到刑法追訴標準，能夠認定為犯罪。如上游犯罪為電信網(wǎng)絡詐騙犯罪，則指利用電信網(wǎng)絡技術手段實施詐騙，詐騙公私財物價值三千元以上。如果二年內多次實施未經(jīng)處理的，詐騙數(shù)額累計計算。
（2）《解釋》第十二條第一款第（一）項“三個以上對象”
指三個以上沒有明顯關聯(lián)的個人或者團伙。
（3）《解釋》第十二條第一款第（二）項“支付結算金額二十萬元以上”指通過實施信息網(wǎng)絡犯罪所獲取的資金轉入信用卡的金額在二十萬元以上。行為人利用兩張以上信用卡為電信網(wǎng)絡詐騙進行支付結算的，支付結算金額應當累計計算。
（4）《解釋》第十二條第一款第（四）項“違法所得一萬元以上”指從違法犯罪活動中獲取的物質利益，物質利益用于支付犯罪成本的，如購買作案工具、租用場地、交通工具等，計算違法所得時不應扣除該成本。多個犯罪嫌疑人、被告人共同實施幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動行為，分別獲取物質利益的，認定違法所得時應當累計計算。
（5）《解釋》第十二條第一款第（七）項“其他情節(jié)嚴重的”包括：當被幫助對象實施的信息網(wǎng)絡犯罪屬于電信網(wǎng)絡詐騙犯罪，且?guī)椭袨槭浅鲎狻⒊鍪坌庞每ㄓ糜谥Ц督Y算服務時，信用卡內流水金額，即轉入金額和轉出金額合計超過三十萬元；當被幫助對象實施的信息網(wǎng)絡犯罪屬于電信網(wǎng)絡詐騙犯罪，且利用被出租、出售的電話卡、信用卡實施的電信網(wǎng)絡詐騙造成被害人及其近親屬死亡、重傷、精神失常的。
【明知的認定】
《解釋》
第十一條 為他人實施犯罪提供技術支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，但是有相反證據(jù)的除外：
（一）經(jīng)監(jiān)管部門告知后仍然實施有關行為的；
（二）接到舉報后不履行法定管理職責的；
（三）交易價格或者方式明顯異常的；
（四）提供專門用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術支持、幫助的；
（五）頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調查的；
（六）為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調查提供技術支持、幫助的；
（七）其他足以認定行為人明知的情形。
《2020會議紀要》
四、實踐中，對于多次出租、出售信用卡或者出租、出售多張信用卡的，結合其認知能力、既往經(jīng)歷、生活環(huán)境、交易對象等情況，可以認定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪。對于犯罪嫌疑人提出的主觀明知方面的辯解，要高度重視認真查證、綜合認定。對于出租、出售信用卡達不到多次、多張的，認定構成犯罪要特別慎重。
《2022會議紀要》
一、關于幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪中“明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪”的理解適用。認定行為人是否“明知”他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，應當堅持主客觀相一致原則，即要結合行為人的認知能力、既往經(jīng)歷、交易對象、與信息網(wǎng)絡犯罪行為人的關系、提供技術支持或者幫助的時間和方式、獲利情況、出租、出售“兩卡”的次數(shù)、張數(shù)、個數(shù)，以及行為人的供述等主客觀因素，同時注重聽取行為人的辯解并根據(jù)其辯解合理與否，予以綜合認定。司法辦案中既要防止片面倚重行為人的供述認定明知；也要避免簡單客觀歸罪，僅以行為人有出售“兩卡”行為就直接認定明知。特別是對于交易雙方存在親友關系等信賴基礎，一方確系偶爾向另一方出租、出售“兩卡”的，要根據(jù)在案事實證據(jù)，審慎認定“明知”。在辦案過程中，可著重審查行為人是否具有以下特征及表現(xiàn)，綜合全案證據(jù)，對其構成“明知”與否作出判斷：(1)跨省或多人結伙批量辦理、收購、販賣“兩卡”的；(2)出租、出售“兩卡”后，收到公安機關、銀行業(yè)金融機構、非銀行支付機構、電信服務提供者等相關單位部門的口頭或書面通知，告知其所出租、出售的“兩卡”涉嫌詐騙、洗錢等違法犯罪，行為人未采取補救措施，反而繼續(xù)出租、出售的；(3)出租、出售的“兩卡”因涉嫌詐騙、洗錢等違法犯罪被凍結，又幫助解凍，或者注銷舊卡、辦理新卡，繼續(xù)出租、出售的；(4)出租、出售的具有支付結算功能的網(wǎng)絡賬號因涉嫌詐騙、洗錢等違法犯罪被查封，又幫助解封，繼續(xù)提供給他人使用的；(5)頻繁使用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調查的；(6)事先串通設計應對調查的話術口徑的；(7)曾因非法交易“兩卡”受過處罰或者信用懲戒、訓誡談話，又收購、出售、出租“兩卡”的等。
《意見（二）》
八、認定刑法第二百八十七條之二規(guī)定的行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，應當根據(jù)行為人收購、出售、出租前述第七條規(guī)定的信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶、具有支付結算功能的互聯(lián)網(wǎng)賬號密碼、網(wǎng)絡支付接口、網(wǎng)上銀行數(shù)字證書，或者他人手機卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡等的次數(shù)、張數(shù)、個數(shù)，并結合行為人的認知能力、既往經(jīng)歷、交易對象、與實施信息網(wǎng)絡犯罪的行為人的關系、提供技術支持或者幫助的時間和方式、獲利情況以及行為人的供述等主客觀因素，予以綜合認定。
收購、出售、出租單位銀行結算賬戶、非銀行支付機構單位支付賬戶，或者電信、銀行、網(wǎng)絡支付等行業(yè)從業(yè)人員利用履行職責或提供服務便利，非法開辦并出售、出租他人手機卡、信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶等的，可以認定為《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第（七）項規(guī)定的“其他足以認定行為人明知的情形”。但有相反證據(jù)的除外。
《浙江解答》
10.問：對于提供幫助的犯罪分子，一般如何審查其主觀是否具有“明知”？
答：應重點審查其與實施電信網(wǎng)絡詐騙的犯罪嫌疑人之間是否存在共謀，或者雖無共謀但是否系明知他人實施犯罪等內容。對于幫助者明知的內容和程度，一般只要有證據(jù)能夠印證其認識到對方可能實施詐騙犯罪行為即可，并不要求其認識到對方實施犯罪的具體情況。除前一款提到的證據(jù)外，還要綜合考慮其認知能力、既往經(jīng)歷、行為次數(shù)和手段、與實行犯的關系、獲利情況、是否曾因電信網(wǎng)絡詐騙受過處罰以及是否故意規(guī)避調查等情況。
11.問：最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理電信網(wǎng)絡詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》中規(guī)定，幫助電信網(wǎng)絡詐騙犯罪分子轉賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的，如果事前通謀的，應以共同犯罪論處。司法實務中如何認定“事先通謀”？
答：取款人與電信網(wǎng)絡詐騙犯罪團伙之間形成較長時間穩(wěn)定的“銷售”配合模式，可以認定為“事先通謀”。當取款行為與詐騙實行行為呈現(xiàn)交替重疊、循環(huán)往復的狀態(tài)時，即應認定其具備了“對他人實施電信網(wǎng)絡詐騙的明知”。
《重慶紀要》
11.幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的主觀明知
“明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪”，一般要求證據(jù)能夠證實行為人認識到他人可能實施犯罪即可，并不要求行為人認識到他人實施犯罪的具體情況。關于“明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪”的認定，不能僅憑行為人的供述認定，應當結合其認知能力、既往經(jīng)歷、生活環(huán)境、交易對象、交易方式等證據(jù)情況進行綜合認定。
【證據(jù)標準】
《意見（二）》
十三、辦案地公安機關可以通過公安機關信息化系統(tǒng)調取異地公安機關依法制作、收集的刑事案件受案登記表、立案決定書、被害人陳述等證據(jù)材料。調取時不得少于兩名偵查人員，并應記載調取的時間、使用的信息化系統(tǒng)名稱等相關信息，調取人簽名并加蓋辦案地公安機關印章。經(jīng)審核證明真實的，可以作為證據(jù)使用。
十四、通過國（區(qū)）際警務合作收集或者境外警方移交的境外證據(jù)材料，確因客觀條件限制，境外警方未提供相關證據(jù)的發(fā)現(xiàn)、收集、保管、移交情況等材料的，公安機關應當對上述證據(jù)材料的來源、移交過程以及種類、數(shù)量、特征等作出書面說明，由兩名以上偵查人員簽名并加蓋公安機關印章。經(jīng)審核能夠證明案件事實的，可以作為證據(jù)使用。
《重慶紀要》
六、關于幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪證據(jù)標準的把握
15．對上游犯罪為電信網(wǎng)絡詐騙罪的證據(jù)把握
上游電信網(wǎng)絡詐騙犯罪嫌疑人尚未到案、尚未依法判決或者因未達到刑事責任年齡等原因依法未予追究刑事責任的，不影響幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的認定。但是應當注意查證以下事實：
（1）有證據(jù)證明發(fā)生了電信網(wǎng)絡詐騙，如被害人報案記錄、
被害人與嫌疑人的通訊記錄、被害人登錄網(wǎng)頁記錄等；
（2）有證據(jù)證明電信網(wǎng)絡詐騙的危害結果達到追訴標準三千元，如被害人的銀行轉賬記錄、第三方支付結算記錄、轉賬信息等。
16．對資金與犯罪關聯(lián)性的證據(jù)把握
（1）被害人資金直接流入信用卡的情形。流入信用卡的資金性質，可以結合已查證的被害人的資金流轉情況，以及信用卡賬戶交易記錄、行為人與資金來源方的交往關系、資金往來情況、行為人對資金性質的供述等綜合認定。有證據(jù)證明該信用卡系用于電信網(wǎng)絡詐騙犯罪，卡內資金流動頻繁，行為人無法說明款項合法來源，原則上，卡內流入資金均推定為犯罪金額，不需要逐筆核實。但對于有明顯相反證據(jù)證實相關資金不是來源于犯罪的，對于該部分資金不應計算在內。
（2）其他情形。涉案信用卡并非直接接收被害人資金的信用卡，而是資金流轉過程中的后續(xù)多層級的信用卡，資金可能出現(xiàn)混同，無法識別被騙資金與后續(xù)信用卡的對應關系的，可以認定為“確因客觀條件限制無法查證被幫助對象是否達到犯罪程度”，對于符合《解釋》第十二條第二款規(guī)定情形的，可以以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究刑事責任。對于有明顯相反證據(jù)證實相關資金不是來源于信息網(wǎng)絡犯罪活動的，對于該部分資金不應計算在內。
《浙江解答》
12.問：電信網(wǎng)絡詐騙犯罪往往涉案人數(shù)眾多，涉及面廣，證據(jù)收集難度大，司法實務中如何更好地固定和收集證據(jù)？
答：對于電信網(wǎng)絡詐騙犯罪團伙使用的電腦、手機等工具，公安機關應及時扣押并進行數(shù)據(jù)分析，固定相關證據(jù)。對于被害人人數(shù)眾多的電信網(wǎng)絡詐騙案件，可采取遠程取證等方式取證。確因客觀條件的限制，無法逐一收集被害人陳述的，可以結合已收集的被害人陳述，銀行賬戶交易記錄，第三方支付結算賬戶交易記錄等客觀性證據(jù)，在審查犯罪嫌疑人、被告人及其辯護人所提的辯解辯護意見的基礎上，綜合認定被害人人數(shù)及詐騙數(shù)額等犯罪事實。確因客觀原因無法聯(lián)系上被害人，或被害人拒絕作證的，應當記錄在案。
13.問：對于被害人人數(shù)特別多的案件，如何有效地進行取證？是否可以采用抽樣取證的方法？
答：如被害人人數(shù)在一百人以上，可對被害人陳述采取抽樣取證的方法。公安機關應該重點選取被騙資金量大、空間距離相對較近、被害對象特殊、涉案方法有代表性的被害人作為證據(jù)樣本，并對抽樣情況進行詳細論證和說明。人民檢察院、人民法院審查認為抽樣情況不具有科學性、代表性或全面性的，可以要求公安機關進行補充取證，涉及案件定罪量刑的，公安機關應當補充取證。取證的證據(jù)應符合“事實清楚，證據(jù)確實、充分，已排除合理懷疑”的證明標準。
【寬嚴相濟的把握】
《解釋》
第十五條 綜合考慮社會危害程度、認罪悔罪態(tài)度等情節(jié)，認為犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處。
《2020會議紀要》
三、重點打擊專門從事非法收購、販賣電話卡、信用卡(以下簡稱“兩卡”)活動的犯罪團伙以及與之內外勾結的電信、銀行等行業(yè)從業(yè)人員。對于初犯、偶犯、未成年人、在校學生、老年人等，要以教育、挽救、懲戒、警示為主，善于綜合運用行政處罰、信用懲戒和刑事打擊手段。情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處，到案后主動認罪認罰，積極退贓退賠的，可以依法不起訴或者免予刑事處罰。
《2022會議紀要》
各級人民法院、人民檢察院、公安機關要充分認識到當前持續(xù)深入推進“斷卡”行動的重要意義，始終堅持依法從嚴懲處和全面懲處的方針，堅決嚴懲跨境電信網(wǎng)絡詐騙犯罪集團和人員、販賣“兩卡”團伙頭目和骨干、職業(yè)“卡商”、行業(yè)“內鬼”等。同時，還應當注重寬以濟嚴，對于初犯、偶犯、未成年人、在校學生，特別是其中被脅迫或蒙騙出售本人名下“兩卡”，違法所得、涉案數(shù)額較少且認罪認罰的，以教育、挽救為主，落實“少捕慎訴慎押”的刑事司法政策，可以依法從寬處理，確保社會效果良好。
《重慶紀要》
2.重點打擊電信網(wǎng)絡詐騙集團、團伙及其股東、核心成員、負有組織、管理職責的管理人員，重點打擊專門從事非法收購、販賣電話卡、信用卡活動的犯罪集團、團伙以及與之內外勾結的電信、銀行等行業(yè)從業(yè)人員。
3.在辦理涉“兩卡”案件中，對于行為人系未成年人、在校學生、老年人，或者販賣信用卡、電話卡達不到多次、多張，危害不大的，要以教育、挽救、懲戒、警示為主，一般不認為是犯罪。
《最高檢典型案例》
案例2：郭某凱、劉某學、耿某雲(yún)幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動案對于明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，仍然收購、販賣他人手機卡的“卡頭”“卡商”，構成犯罪的，要依法追究刑事責任。對于僅出售自己手機卡的，一般不作為犯罪處理，但需要同步進行信用懲戒，強化教育管理。
【關聯(lián)罪名的認定】
《意見（二）》
四、無正當理由持有他人的單位結算卡的，屬于刑法第一百七十七條之一第一款第（二）項規(guī)定的“非法持有他人信用卡”。
五、非法獲取、出售、提供具有信息發(fā)布、即時通訊、支付結算等功能的互聯(lián)網(wǎng)賬號密碼、個人生物識別信息，符合刑法第二百五十三條之一規(guī)定的，以侵犯公民個人信息罪追究刑事責任。
對批量前述互聯(lián)網(wǎng)賬號密碼、個人生物識別信息的條數(shù)，根據(jù)查獲的數(shù)量直接認定，但有證據(jù)證明信息不真實或者重復的除外。
六、在網(wǎng)上注冊辦理手機卡、信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶時，為通過網(wǎng)上認證，使用他人身份證件信息并替換他人身份證件相片，屬于偽造身份證件行為，符合刑法第二百八十條第三款規(guī)定的，以偽造身份證件罪追究刑事責任。
使用偽造、變造的身份證件或者盜用他人身份證件辦理手機卡、信用卡、銀行賬戶、非銀行支付賬戶，符合刑法第二百八十條之一第一款規(guī)定的，以使用虛假身份證件、盜用身份證件罪追究刑事責任。
實施上述兩款行為，同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。法律和司法解釋另有規(guī)定的除外。
十一、明知是電信網(wǎng)絡詐騙犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，以下列方式之一予以轉賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)，符合刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責任。但有證據(jù)證明確實不知道的除外。
（一）多次使用或者使用多個非本人身份證明開設的收款碼、網(wǎng)絡支付接口等，幫助他人轉賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)的；
（二）以明顯異于市場的價格，通過電商平臺預付卡、虛擬貨幣、手機充值卡、游戲點卡、游戲裝備等轉換財物、套現(xiàn)的；
（三）協(xié)助轉換或者轉移財物，收取明顯高于市場的“手續(xù)費”的。
實施上述行為，事前通謀的，以共同犯罪論處；同時構成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。法律和司法解釋另有規(guī)定的除外。
《2022會議紀要》
五、關于正確區(qū)分幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪與詐騙罪的界限。在辦理涉“兩卡”犯罪案件中，存在準確界定前述三個罪名之間界限的問題。應當根據(jù)行為人的主觀明知內容和實施的具體犯罪行為，確定其行為性質。以信用卡為例：(1)明知他人實施電信網(wǎng)絡詐騙犯罪，參加詐騙團伙或者與詐騙團伙之間形成較為穩(wěn)定的配合關系，長期為他人提供信用卡或者轉賬取現(xiàn)的，可以詐騙罪論處。(2)行為人向他人出租、出售信用卡后，在明知是犯罪所得及其收益的情況下，又代為轉賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)等，或者為配合他人轉賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)而提供刷臉等驗證服務的，可以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪論處。(3)明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，僅向他人出租、出售信用卡，未實施其他行為，達到情節(jié)嚴重標準的，可以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪論處。
在司法實踐中，應當具體案情具體分析，結合主客觀證據(jù)，重視行為人的辯解理由，確保準確定性。
七、關于收購、出售、出租信用卡的行為，可否以竊取、收買、非法提供信用卡信息罪追究刑事責任的問題。《刑法修正案(五)》設立了竊取、收買、非法提供信用卡信息罪，主要考慮是：利用信用卡信息資料復制磁條卡的問題在當時比較突出，嚴重危害持卡人的財產(chǎn)安全和國家金融安全，故設立本罪，相關司法解釋將本罪入罪門檻規(guī)定為1張(套)信用卡。其中的“信用卡信息資料”，是指用于偽造信用卡的電子數(shù)據(jù)等基礎信息，如有關發(fā)卡行代碼、持卡人賬戶、密碼等內容的加密電子數(shù)據(jù)。在“斷卡”行動破獲的此類案件中，行為人非法交易信用卡的主要目的在于直接使用信用卡，而非利用其中的信息資料偽造信用卡。故當前辦理“斷卡”行動中的此類案件，一般不以竊取、收買、非法提供信用卡信息罪追究刑事責任。
八、關于收購、出售、出租信用卡“四件套”行為的處理。行為人收購、出售、出租信用卡“四件套”(一般包括信用卡，身份信息，U盾，網(wǎng)銀)，數(shù)量較大的，可能同時構成幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪、妨害信用卡管理罪等。“斷卡”行動中破獲的此類案件，行為人收購、出售、出租的信用卡“四件套”，主要流向電信網(wǎng)絡詐騙犯罪團伙或人員手中，用于非法接收、轉移詐騙資金，一般以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪論處。對于涉案信用卡“四件套”數(shù)量巨大，同時符合妨害信用卡管理罪構成要件的，擇一重罪論處。
《重慶紀要》
二、關于電信網(wǎng)絡詐騙共同犯罪認定
5.行為人明知他人實施電信網(wǎng)絡詐騙的具體犯罪行為，為其提供信用卡、手機卡、通訊工具，提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務器托管、網(wǎng)絡存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g支持，或者提供廣告推廣、支付結算，提取、轉移贓款等行為的，以詐騙罪共同犯罪論處。
6.行為人不明知他人實施網(wǎng)絡電信詐騙的具體犯罪行為，為其提供技術支持或者幫助的，不以詐騙罪的共同犯罪論處，符合刑法第二百八十七條之二規(guī)定的，以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究刑事責任。
三、關于涉“兩卡”犯罪行為的法律適用
7.出租、出借、販賣信用卡、對公賬戶的行為
行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，向他人出租、出借、販賣信用卡、對公賬戶，符合《關于辦理非法利用信息網(wǎng)絡、幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十二條規(guī)定情形的，以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究刑事責任。
行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，向他人販賣非本人信用卡、對公賬戶，同時符合刑法第一百七十七條、第二百八十條規(guī)定的，構成妨害信用卡管理罪，竊取、收買、非法提供信用卡信息罪，偽造、變造、買賣國家機關公文、證件、印章罪的，從一重罪處罰。
行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，向他人出租、出借、販賣信用卡、對公賬戶，且?guī)椭D賬、套現(xiàn)、取現(xiàn)，符合刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的，以掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪追究刑事責任。
8.販賣手機卡的行為
行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡實施犯罪，向他人販賣非本人手機卡，符合《解釋》第十二條規(guī)定情形的，以幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪追究刑事責任。
9.出租、出借、販賣支付寶、微信、QQ、釘釘?shù)鹊男袨?/span>
出租、出借、販賣支付寶、微信、QQ、釘釘以及其他網(wǎng)絡平臺賬號等具有資金支付結算和即時通訊功能軟件賬號的，參照7、8條規(guī)定處理。
《最高檢典型案例》
案例3：吳某豪等9人掩飾、隱瞞犯罪所得案
出售銀行卡資料后，又幫助轉移資金的定掩飾、隱瞞犯罪所得罪
案例5：郭某、張某詐騙不起訴案
利用自己的銀行卡或支付賬戶幫助實施具體詐騙行為的定詐騙罪
【管轄規(guī)則】
《意見（二）》
一、電信網(wǎng)絡詐騙犯罪地，除《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理電信網(wǎng)絡詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定的犯罪行為發(fā)生地和結果發(fā)生地外，還包括：
（一）用于犯罪活動的手機卡、流量卡、物聯(lián)網(wǎng)卡的開立地、銷售地、轉移地、藏匿地；
（二）用于犯罪活動的信用卡的開立地、銷售地、轉移地、藏匿地、使用地以及資金交易對手資金交付和匯出地；
（三）用于犯罪活動的銀行賬戶、非銀行支付賬戶的開立地、銷售地、使用地以及資金交易對手資金交付和匯出地；
（四）用于犯罪活動的即時通訊信息、廣告推廣信息的發(fā)送地、接受地、到達地；
（五）用于犯罪活動的“貓池”（Modem Pool）、GOIP設備、多卡寶等硬件設備的銷售地、入網(wǎng)地、藏匿地；
（六）用于犯罪活動的互聯(lián)網(wǎng)賬號的銷售地、登錄地。
二、為電信網(wǎng)絡詐騙犯罪提供作案工具、技術支持等幫助以及掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益，由此形成多層級犯罪鏈條的，或者利用同一網(wǎng)站、通訊群組、資金賬戶、作案窩點實施電信網(wǎng)絡詐騙犯罪的，應當認定為多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關聯(lián)，人民法院、人民檢察院、公安機關可以在其職責范圍內并案處理。
《2022會議紀要》
九、關于重大電信網(wǎng)絡詐騙及其關聯(lián)犯罪案件的管轄。對于涉案人數(shù)超過80人，以及在境外實施的電信網(wǎng)絡詐騙及其關聯(lián)犯罪案件，公安部根據(jù)工作需要指定異地管轄的，指定管轄前應當商最高人民檢察院和最高人民法院。
《重慶紀要》
18.公安機關、人民檢察院、人民法院對電信網(wǎng)絡詐騙有管轄權的，電信網(wǎng)絡詐騙犯罪嫌疑人未到案，對關聯(lián)的上下游犯罪案件，以及實施關聯(lián)犯罪的嫌疑人又實施其他犯罪行為，按照關聯(lián)犯罪并案處理原則，可以一并管轄。涉及“兩卡”交易的案件，卡開戶地的司法機關有管轄權。對關聯(lián)案件原則上集中管轄，由同一人民檢察院、人民法院起訴、審判。
19.部分犯罪嫌疑人在逃，但不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認定的電信網(wǎng)絡詐騙案件，可以依法先行追究已到案犯罪嫌疑人、被告人的刑事責任，在逃的共同犯罪嫌疑人、被告人歸案后，由原公安機關、人民檢察院、人民法院管轄其所涉及的案件。
【其他問題】
1.禁止令的適用
《解釋》
第十七條 對于實施本解釋規(guī)定的犯罪被判處刑罰的，可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要，依法宣告職業(yè)禁止；被判處管制、宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，依法宣告禁止令。
2.罰金刑的適用
《解釋》
第十八條 對于實施本解釋規(guī)定的犯罪的，應當綜合考慮犯罪的危害程度、違法所得數(shù)額以及被告人的前科情況、認罪悔罪態(tài)度等，依法判處罰金。
